關(guān)于訂立合同錦集八篇
在人們越來越相信法律的社會中,合同起到的作用越來越大,簽訂合同是為了保障雙方的利益,避免不必要的爭端。那么一般合同是怎么起草的呢?下面是小編精心整理的訂立合同8篇,歡迎閱讀與收藏。
訂立合同 篇1
融資租賃合同與買賣合同緊密相聯(lián),涉及三方當(dāng)事人,當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系比較復(fù)雜,所以在融資租賃合同訂立前,應(yīng)作好必要的準(zhǔn)備工作。
(一)選擇租賃設(shè)備。
融資租賃的一大特點是承租人根據(jù)自己的需要選擇租賃設(shè)備和出賣人。租賃設(shè)備的選擇是融資租賃合同簽訂、履行的前提和關(guān)鍵。承租人在選擇設(shè)備時要慎重從事,要重點考察設(shè)備的規(guī)格、型號、質(zhì)量、價格、性能、交貨日期等條件,選擇最符合自己設(shè)備投資計劃的設(shè)備。此外,出賣人的商業(yè)信譽和設(shè)備售后服務(wù)也要詳細(xì)了解。
(二)資信調(diào)查。
出租人和承租人都應(yīng)當(dāng)作相互的資本信用調(diào)查,這在實踐中是訂立經(jīng)濟(jì)合同的必不可少的`步驟。在訂立合同前,出租人在承租人提出租賃申請時,應(yīng)要求承租人提交資產(chǎn)負(fù)債表、利潤收入表等財務(wù)報表和其他有關(guān)資料,來判斷承租人的資信情況,將此作為是否接受其租賃申請的一個重要依據(jù)。同樣,承租人也須對出租人進(jìn)行資信調(diào)查,選擇合適的出租人。資信調(diào)查,可由合同當(dāng)事人等親自進(jìn)行,亦可委托律師等專業(yè)人員進(jìn)行。
訂立合同 篇2
一、要約
1、要約的概念及其必要條件。
要約是指一方當(dāng)事人向他人作出的以一定條件訂立合同的意思表示。前者稱為要約人,后者稱為受要約人。要約要取得法律效力,應(yīng)該具備如下條件:
(1)要約是由特定人作出的意思表示。這一特定的人是自然人還是法人,是本人還是代理人可以在所不問,便他必須是在客觀上可以確定的人。只有這樣,受要約人才能對之承諾。
(2)要約必須具有訂立合同的意圖。要約人應(yīng)表明,一經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示的約束,與之建立合同關(guān)系。
(3)要約必須是向相對人發(fā)出的意思表示。否則,就沒有承諾的對象,也不可能有承諾法律效果的產(chǎn)生。要約的相對人可以是特定的人,也可以是不特定的人。向特定的人發(fā)出要約,通常是某一具體的法人或自然人。向不特定的人發(fā)出要約,一般是指向社會公眾社會發(fā)出的要約,如懸賞廣告。
(4)要約的內(nèi)容必須具體、確定。要約的目的在于取得相對人的承諾,建立合同關(guān)系。要約能否為相對人所接受,關(guān)鍵是擬訂立的合同對其亦有利。
因此,要約除須表明要約人訂立合同的愿望以外,還須表明擬訂立合同的主要條款,如標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、地點和方式,違約責(zé)任,爭議的處理方法以及要求對方答復(fù)的期限等,以供被要約人考慮是否承諾。
二、承諾
1、承諾的'概念及其必備條件。
承諾,是指受要約人在合理期限內(nèi)完全同意要約內(nèi)容的意思表示。有效的承諾,必人備如下條件:
(1)承諾必須由受要約人作出。要約和承諾是一種有相對人思表示,因此,承諾非受要約人作出不可。受要約人以外的任何第三人即使知道要約的內(nèi)容并對此作出同意的意思表示,也不能認(rèn)為是承諾。受要約人,通常是指受要約人本人,但也包括其授權(quán)的代理人。代理人在授權(quán)范圍內(nèi)所作的承諾與受要約人的承諾具有同等效力。
(2)承諾必須是在合理期限內(nèi)向要約人發(fā)出。所謂“合理期限內(nèi)”是指:要約確定承諾期限的,所確定的期限內(nèi)即為合理期限;要約未確定承諾期限的,通常認(rèn)為合理的時間內(nèi)即為合理期限。
(3)承諾必須與要約的內(nèi)容相一致。若受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更者,則是一種新的要約。所謂“實質(zhì)性變更”,是指有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更。
訂立合同 篇3
訂立勞動合同的原則,是指在勞動合同訂立過程中雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循的法律準(zhǔn)則。《勞動合同法》第三條規(guī)定了訂立勞動合同的原則:“訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。”相比《勞動法》增加了“公平”和“誠實信用”的原則。
1、 合法的原則
合法原則,是指訂立勞動合同的行為不得與法律、法規(guī)相抵觸。合法是勞動合同有效并受國家法律保護(hù)的前提條件,它的基本內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)包括以下方面:
(1) 訂立勞動合同的主體必須合法。簽訂勞動合同的主體是用人單位和勞動者。主體合法,即當(dāng)事人必須具備訂立勞動合同的主體資格。用人單位的主體資格是指必須具備法人資格或經(jīng)國家有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)依法成立,必須有被批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍和履行勞動關(guān)系權(quán)利義務(wù)的能力,以及承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任的能力;個體工商戶必須具備民事主體的權(quán)利能力和行為能力。勞動者的主體資格,是指必須達(dá)到法定的最低就業(yè)年齡,具備勞動能力。任何一方如果不具備訂立勞動合同合同的主體資格,所訂立的勞動合同違法。
(2) 訂立勞動合同的目的必須合法。目的合法,是指當(dāng)事人雙方訂立勞動合同的宗旨和實現(xiàn)法律后果的意圖不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。勞動者訂立勞動合同的目的是為了實現(xiàn)就業(yè),獲得勞動報酬;用人單位訂立勞動合同的目的是為了使用勞動力來組織社會生產(chǎn)勞動,發(fā)展經(jīng)濟(jì),創(chuàng)造效益。
(3) 訂立勞動合同的內(nèi)容必須合法。內(nèi)容合法,是指雙方當(dāng)事人在勞動合同中確定的具體的權(quán)利與義務(wù)的條款必須符合法律、法規(guī)和政策的規(guī)定。勞動合同的內(nèi)容涉及工作內(nèi)容、工資分配、社會保險、工作時間和休息休假以及勞動安全衛(wèi)生等多方面的內(nèi)容,勞動合同在約定這些內(nèi)容時,不能違背法律和行政法規(guī)的規(guī)定。
(4) 訂立勞動合同的程序與形式合法。程序合法,是指勞動合同的訂立,必須按照法律、行政法規(guī)所規(guī)定的步驟和方式進(jìn)行,一般要經(jīng)過要約和承諾兩個步驟,具體方式是先起草勞動合同書草案,然后由雙方當(dāng)事人平等協(xié)商,協(xié)商一致后簽約。形式合法,是指勞動合同必須以法律、法規(guī)規(guī)定的形式簽訂。《勞動合同法》第十條規(guī)定:“建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。”明確了訂立勞動合同的形式,并對不訂立書面勞動合同的行為追究責(zé)任,對勞動者造成損害的,還要承擔(dān)賠償責(zé)任。
2、 公平的原則
《勞動合同法》增加“公平”為訂立勞動合同的原則,是要求在勞動合同訂立過程及勞動合同內(nèi)容的確定上應(yīng)體現(xiàn)公平。公平原則強調(diào)了勞動合同當(dāng)事人在訂立勞動合同時,對勞動合同內(nèi)容的約定,雙方承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)中不能要求一方承擔(dān)不公平的義務(wù)。如果雙方訂立的勞動合同內(nèi)容顯失公平,那么該勞動合同中顯失公平的條款無效。如因重大誤解導(dǎo)致的權(quán)利義務(wù)不對等,對同崗位的職工提出不一樣的工作要求,對勞動者的一些個人行為作出限制性規(guī)定等,對于勞動者,顯失公平的合同違背了勞動者的真實意愿。因此,《勞動合同法》規(guī)定,“用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的”勞動合同無效。
3、 平等自愿的原則
(1) 平等,是指訂立勞動合同的雙方當(dāng)事人具有相同的法律地位。在訂立勞動合同時,雙方當(dāng)事人是以勞動關(guān)系平等主體資格出現(xiàn)的,有著平等的要求利益的`權(quán)利,不存在命令與服從的關(guān)系,任何以強迫、脅迫、欺騙等非法手段訂立的勞動合同,均屬無效。這一原則賦予了雙方當(dāng)事人公平地表達(dá)各自意愿的機(jī)會,有利于維護(hù)雙方的合法權(quán)益。
(2) 自愿,是指訂立勞動合同必須出自雙方當(dāng)事人自己的真實意愿,是在充分表達(dá)各自意見的基礎(chǔ)上,經(jīng)過平等協(xié)商而達(dá)成的協(xié)議。這一原則保證了勞動合同是當(dāng)事人根據(jù)自己的意愿獨立作出決定的;勞動合同內(nèi)容的確定,必須完全與雙方當(dāng)事人的真實意思相符合。采取暴力、強迫、威脅、欺詐等手段訂立的勞動合同無效。
4、 協(xié)商一致的原則
協(xié)商一致,是指當(dāng)事人雙方依法就勞動合同訂立的有關(guān)事項,應(yīng)當(dāng)采用協(xié)商的辦法達(dá)成一致協(xié)議。這一原則是維護(hù)勞動關(guān)系當(dāng)事人合法權(quán)益的基礎(chǔ)。這條原則重點在“一致”,只有通過協(xié)商達(dá)到統(tǒng)一,才能真正體現(xiàn)平等自愿的原則。如果在訂立勞動合同時,雙方當(dāng)事人不能達(dá)成一致的意思表示,勞動合同就不能成立。
5、 誠實信用的原則
誠實信用,是合同訂立和履行過程中都應(yīng)遵循的原則。《勞動合同法》增加“誠實信用”為訂立勞動合同的原則,表明當(dāng)事人訂立勞動合同的行為必須誠實,雙方為訂立勞動合同提供的信息必須真實。雙方當(dāng)事人在訂立與履行勞動合同時,必須以自己的實際行動體現(xiàn)誠實信用,互相如實陳述有關(guān)情況,并忠實履行簽訂的協(xié)議。當(dāng)事人一方不得強制或者欺騙對方,也不能采取其他誘導(dǎo)方式使對方違背自己的真實意思而接受對方的條件。有欺詐行為簽訂的勞動合同,受損害的一方有權(quán)解除勞動合同。在國外,雇員隱瞞重要事實,即使雙方已經(jīng)簽訂勞動合同,雇主也可以直接解除勞動合同。我國《勞動法》沒有相應(yīng)的規(guī)定,《勞動合同法》在明確了以欺詐簽訂的勞動合同無效或者部分無效的同時,對當(dāng)事人存在這種情形的,允許另一方當(dāng)事人解除勞動合同。
訂立合同 篇4
勞動合同”,“勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立”。 這里的“應(yīng)當(dāng)”是“必須”的含義,也就是說法律已明確規(guī)定,勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系時,必須依照《勞動法》的規(guī)定,并具有勞動合同的要件形式,才能建立勞動關(guān)系。根據(jù)法理,這應(yīng)該屬于強制性條款,意味著我國現(xiàn)行《勞動法》只承認(rèn)書面勞動合同而排除口頭勞動合同。在處理勞動爭議時也以是否訂立書面勞動合同為主要的`受理與不受理的依據(jù),因此,書面勞動合同才是雙方當(dāng)事人建立勞動關(guān)系的唯一合法形式。由此可見,我國《勞動法》是不承認(rèn)口頭勞動合同的法律效力的。
勞動合同訂立的形式分為書面和口頭兩種。當(dāng)事人用口頭形式訂立勞動合同,靈活、簡便,但不便于履行和監(jiān)督、檢查,特別是發(fā)生勞動爭議時,往往因空口無憑而難以處理。采用書面形式訂立勞動合同,嚴(yán)肅、慎重、明確,便于履行和監(jiān)督、檢查,一旦發(fā)生勞動爭議,便于當(dāng)事人舉證,也便于有關(guān)部門處理。因此,許多國家法律規(guī)定勞動合同必須采用書面形式訂立。
訂立合同 篇5
一、聘用合同訂立的原則
聘用合同應(yīng)當(dāng)依法訂立,堅持平等自愿、協(xié)商一致的原則,不得違反法律、法規(guī)、規(guī)章和政策規(guī)定。
二、訂立聘用合同的主體
訂立聘用合同的主體一般是受聘人員本人和單位法定代表人。在明確授權(quán)的情況下,單位法定代表人的代理人也可以與受聘人員訂立聘用合同。同時,按國家規(guī)定并履行審批手續(xù)聘用的未滿16周歲的未成年人,由其法定監(jiān)護(hù)人代為訂立聘用合同。
三、聘用合同的主要內(nèi)容
(一)聘用合同期限。
(二)聘用崗位及其職責(zé)要求。
(三)勞動保護(hù)和工作條件。
(四)工作報酬。
(五)保險福利待遇。
(六)工作紀(jì)律。
(七)聘用合同的變更、終止、解除、續(xù)訂的條件。
(八)違反聘用合同的責(zé)任。
(九)當(dāng)事人雙方可以協(xié)商約定的其他內(nèi)容。
四、聘用合同的期限
短期合同的聘用期限為3年以下,中長期合同的.聘用期限為3年以上,但最長不得超過受聘人員達(dá)到法定退休年齡的年限。國家有規(guī)定的,從其規(guī)定。在訂立聘用合同時,只要當(dāng)事人雙方協(xié)商一致,可以訂立任何一種聘用合同。
連續(xù)工齡已滿25年或者在本單位連續(xù)工作已滿10年且年齡距法定退休年齡已不足10年的受聘人員,提出訂立聘用至退休的聘用合同的,聘用單位應(yīng)當(dāng)與其訂立聘用至退休的聘用合同。
訂立合同 篇6
勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立是我國《勞動合同法》中的一項重要法律制度。勞動關(guān)系的特殊性決定了勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立時常處于分離狀態(tài)。為此,有必要從法律上進(jìn)行識別,以利于對勞動者或者用人單位權(quán)利的救濟(jì)。
基于勞動關(guān)系建立的實踐性考量,《勞動合同法》第10條將勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立預(yù)設(shè)為三種可能情況:其一,勞動關(guān)系建立與勞動合同訂立同時發(fā)生。其二,勞動關(guān)系已建立,但勞動合同并沒有訂立。其三,勞動合同已訂立,但勞動關(guān)系并沒有建立。為此,正確識別《勞動合同法》的規(guī)定,才能有助于對法律條文的理解及其適用。
一、“理想模式”與“現(xiàn)實模式”的一般法律識別
從通常意義上講,上述第一種情況可謂“理想模式”,即用人單位與勞動者發(fā)生“用工”的同時訂立勞動合同。為此,上述第二、第三種情況可謂“現(xiàn)實模式”,即先建立勞動關(guān)系(指用工發(fā)生)后訂立勞動合同(指書面形式),或者先訂立勞動合同(指書面形式)后建立勞動關(guān)系(指書面合同)。
對于上述第二種情形,《勞動合同法》第10條第二款規(guī)定,已建立勞動關(guān)系,未同時訂立勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同。同時,為固定勞動合同之證據(jù)功效,《勞動合同法》又為用人單位違反上述規(guī)定設(shè)置了嚴(yán)厲的法律責(zé)任。其中第82條第一款規(guī)定,用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。至于用人單位與勞動者已訂立勞動合同,但用人單位未將勞動合同文本交付勞動者,依《勞動合同法》第81條規(guī)定,由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。從用人單位違法成本看,上述條文可促使用人單位主動與勞動者訂立書面勞動合同;從勞動者權(quán)益救濟(jì)看,上述條文明確為勞動者指明了法律救濟(jì)的路徑;從行政執(zhí)法效率看,上述條文為勞動行政部門依法行政提供了法律依據(jù)。另外,對于用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的情形,《勞動合同法》第14條第三款規(guī)定,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。由此可見,對于先建立勞動關(guān)系后訂立勞動合同,無論從法律責(zé)任講還是從穩(wěn)定勞動關(guān)系講,立法者都是著眼于追求勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立共存的效果。因為,這不僅符合勞動關(guān)系建立的客觀要求,而且符合勞動合同訂立的實際需要。
對于上述第三種情形,《勞動合同法》第10條第三款規(guī)定:“用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立。”此謂先訂立勞動合同(指書面形式)后建立勞動關(guān)系(指書面合同)之情形。無論是立法者還是法律適用者,乃至一般理性之人,從語意上解釋或者理解此條款是容易的,即勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立是有區(qū)別的。也就是說,勞動合同訂立并不意味著勞動關(guān)系建立,勞動合同訂立以“勞動者與用人單位在勞動者合同文本上簽字或者蓋章”為判斷根據(jù),勞動關(guān)系建立以“勞動者為用人單位實際勞動”為判斷根據(jù)。對此等情況識別有兩種途徑:其一,勞動合同訂立后,勞動者按照勞動合同約定為用人單位提供勞動。這種情形既是勞動者與用人單位訂立勞動合同并建立勞動關(guān)系的常態(tài),也是勞動者與用人單位實現(xiàn)各自利益的法律手段。其二,勞動合同訂立后,勞動者并沒有按照勞動合同約定為用人單位提供勞動。這種情形并不是勞動者與用人單位訂立勞動合同,并建立勞動關(guān)系的常態(tài),也不是勞動者與用人單位訂立勞動合同時所追求的'最終目標(biāo)。
二、勞動合同訂立后勞動用工未發(fā)生的特殊法律識別
對于勞動合同訂立后,勞動者并沒有按照勞動合同約定為用人單位提供勞動之情形。《勞動合同法》并未就權(quán)利救濟(jì)及其法律責(zé)任作進(jìn)一步明確規(guī)定,此種情形將直接影響法律的適用。
(一)勞動合同訂立后勞動用工未發(fā)生之情形
基于客觀原因,勞動合同訂立后,勞動用工未發(fā)生之情形有:其一,就勞動者而言。例如,勞動者病故或者需要住院治療(包括勞動者全部或者部分喪失勞動能力,不符合勞動合同訂立時所要求的勞動行為能力),或者勞動者因其他客觀原因不能履行勞動合同約定的工作,如勞動者需要照顧家庭、需要在國內(nèi)學(xué)習(xí)或者出國深造,等等。其二,就用人單位而言。例如,用人單位因市場經(jīng)營變化,在原有員工已滿足的情況下招用新勞動者實屬不必要。又如,用人單位因違法經(jīng)營已被工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照,或者用人單位已依法進(jìn)入破產(chǎn)還債程序,等等。一般來講,上述情形可稱為“履行勞動合同客觀不能”,且非由勞動者或者用人單位過錯所致。一般來說,基于客觀原因阻卻勞動用工發(fā)生的,勞動者或者用人單位不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。
基于主觀原因,勞動合同訂立后,勞動用工未發(fā)生之情形有:其一,就勞動者而言。例如,勞動者因其他單位給予的條件優(yōu)越而已與其他用人單位訂立勞動合同,并建立了勞動關(guān)系。或者說勞動者以明確表示或者以自己的行為表明不履行業(yè)已訂立的勞動合同。其二,就用人單位而言。用人單位已招用了其他勞動者,或者說用人單位明確表示或者以自己的行為表明不履行業(yè)已訂立的勞動合同。一般來講,上述情形可稱為“履行勞動合同主觀不能”,且是由勞動者或者用人單位過錯所致。一般來說,基于主觀原因阻卻勞動用工發(fā)生的,勞動者或者用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
(二)勞動合同訂立后勞動用工未發(fā)生之性質(zhì)
《勞動合同法》第16條規(guī)定:“勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致,并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。”從條文本身解釋或者理解,勞動合同生效的時間,是以用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章為判斷根據(jù)。也就是說,用人單位與勞動者在協(xié)商一致(即實質(zhì)要件)的基礎(chǔ)上,已在勞動合同文本上簽字或者蓋章(即形式要件),勞動合同就生效。需要說明的是,已生效的勞動合同是否有效,則屬于法律評價,即勞動合同的生效并不必然導(dǎo)致勞動合同的有效。一般來講,合同生效的法律意義是,合同經(jīng)依法成立,對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同。由此可見,勞動合同訂立后,即使勞動用工未發(fā)生,該勞動合同已不是一個處于“事實狀態(tài)”的勞動合同,而是一個處于“法律狀態(tài)”的勞動合同。由此引發(fā)的勞動爭議應(yīng)以《勞動合同法》為依據(jù)解決。
(三)勞動合同訂立后勞動用工未發(fā)生之解除或者終止
根據(jù)《勞動合同法》第38條、39條、40條規(guī)定,勞動合同法定解除是以勞動合同處于“實際履行狀態(tài)”為發(fā)生根據(jù)。也就是說,勞動者已按照勞動合同約定在用人單位正在從事實際的工作過程中發(fā)生的勞動合同解除。由此可見,對于勞動合同訂立后,勞動用工未發(fā)生,只能適用協(xié)商解除,不可能適用法定解除。《勞動合同法》第36條規(guī)定:“用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。”此條可適用于勞動合同訂立后勞動用工未發(fā)生的解除。需要說明的是,勞動合同的解除是針對已生效且尚未履行的勞動合同,或者正在履行的勞動合同。另外,法定解除僅適用于履行過程中的勞動合同。
根據(jù)《勞動合同法》第44條規(guī)定,勞動合同終止有:勞動合同期滿;勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇;勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤;用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。根據(jù)上述規(guī)定,從時間角度看,勞動合同的終止可分為尚未履行的終止、履行過程中的終止和履行期滿的終止三種狀態(tài)。勞動合同訂立后,勞動用工未發(fā)生的勞動合同,應(yīng)屬于尚未履行的終止。
(四)勞動合同訂立后勞動用工未實際發(fā)生的幾種特殊情形
正如前文所指,勞動合同訂立后勞動用工未實際履行而發(fā)生的特殊情形,用人單位或者勞動者的權(quán)利救濟(jì)及其法律責(zé)任應(yīng)如何處理,是一個十分棘手而又現(xiàn)實的問題。本文就此問題作一討論。
第一,勞動者初次上班或者因工外出受傷是否應(yīng)認(rèn)定為工傷。屬于此種假設(shè)的情形有:其一,勞動者第一次上班途中受到的傷害事故。其二,勞動者受用人單位臨時指派從事用人單位安排的工作受到的傷害事故。
就第一種情形而言,是否認(rèn)定為工傷應(yīng)以《工傷保險條例》第14條第(六)項、第15條第(二)項規(guī)定為根據(jù),即職工在上下班途中,受到機(jī)動車事故傷害的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷;職工在搶險救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動中受到傷害的,視同工傷。需要說明的是,上述職工并不是嚴(yán)格意義上的勞動者,但可定性為“準(zhǔn)勞動者”,以此求得成文法律的根據(jù)。至于其因犯罪或者違反治安管理傷亡的、酗酒導(dǎo)致傷亡的、自殘或者自殺的,則依《工傷保險條例》第16條規(guī)定,不得認(rèn)定為工傷或者視為工傷。值得注意的是,如果勞動者在第一次上班途中受到的傷害不是機(jī)動車所致,而是由于他人的不法侵害,那么,他的請求權(quán)根據(jù)就不是《工傷保險條例》,而是《民法通則》或者《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定。
就第二種情形而言,盡管勞動者與用人單位約定的履行勞動合同期限尚未成就,但勞動者因受用人單位指派臨時從事用人單位安排的工作受到的傷害事故,是否應(yīng)認(rèn)定為工傷則應(yīng)依不同情形而定:其一,如果勞動者連續(xù)不間斷地執(zhí)行用人單位指派的工作,應(yīng)視為勞動用工提前發(fā)生,在此情形下發(fā)生的傷害事故應(yīng)認(rèn)定為工傷。因為,根據(jù)《工傷保險條例》第14條第(五)項規(guī)定,因工外出期間,由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。其二,如果勞動者受用人單位指派從事用人單位安排的工作,是基于委托代理產(chǎn)生,那么,由此發(fā)生的他人侵權(quán)行為,應(yīng)依《民法通則》的相關(guān)規(guī)定,由侵權(quán)行為人承擔(dān)賠償責(zé)任。但是,如果侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下,勞動者提出請求的,由用人單位給予勞動者適當(dāng)補償,也符合最高院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第142條的規(guī)定。
第二,勞動者明確表示或者以自己的行為表明不履行勞動合同。勞動關(guān)系建立實質(zhì)上講就是勞動者按照勞動合同的約定開始實際履行勞動合同。那么,對于勞動合同訂立后勞動關(guān)系未實際發(fā)生前,勞動者明確表示或者以自己的行為表明不履行勞動合同,這在合同法理論上被稱為“預(yù)期違約”。其基本含義是指,在合同履行期限屆滿之前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)。由于這種單方解除合同的行為導(dǎo)致合同目的落空,并給對方造成損害,有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
對上述問題的法律規(guī)制主要有如下規(guī)范性法律文件:
其一,《勞動法》第90條規(guī)定,勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同,或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制,給用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
其二,原勞動部《關(guān)于〈勞動法〉若干條文的說明》第99條規(guī)定,用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者,對原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。本法中的“依法”是指《民法通則》等。
其三,原勞動部《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》第17條規(guī)定,用人單位招用職工時應(yīng)查驗終止、解除勞動合同證明,以及其他能證明該職工與任何用人單位不存在勞動關(guān)系的憑證,方可與其簽訂勞動合同。
其四,《勞動合同法》第91條規(guī)定:“用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者,給其他用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”可見,上述事實雖然為勞動法所規(guī)定,但從內(nèi)容上看顯然屬于民事法律規(guī)范的內(nèi)容,體現(xiàn)了勞動法規(guī)范的私法特性。
應(yīng)該說,上述規(guī)定同樣適用于勞動合同訂立后勞動關(guān)系尚未建立之情形。不論是權(quán)利救濟(jì)還是法律責(zé)任承擔(dān)都應(yīng)以民事法律規(guī)范為根據(jù)。其中,一方當(dāng)事人在有過錯的情況下給對方造成損害,應(yīng)是識別法律責(zé)任的關(guān)鍵。另外,對于勞動合同訂立后勞動關(guān)系尚未建立,用人單位明確表示或者以自己行為表明不履行勞動合同之情形,仍應(yīng)依上述勞動法規(guī)范為識別依據(jù)。
總之,立法技術(shù)本身決定了法律條文的設(shè)計采“歸納”方法,同時,司法性格決定了法律條文的適用采“演繹”方法。所以,對勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立的識別,應(yīng)立足于上述兩個層面上的分析。
訂立合同 篇7
一、有效性
根據(jù)《勞動合同法》第二十六條,下列勞動合同無效或者部分無效:
(一) 以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;
(二) 用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的;
(三) 違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。
根據(jù)勞動合同依照《勞動合同法》第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無效,給對方造成損害的,有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
二、違約條款
包括服務(wù)期以及保密事項等約定。
勞動部《關(guān)于違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第四條明確規(guī)定:“勞動者違反規(guī)定或勞動合同的`約定解除勞動合同,對用人單位造成損失的,勞動者應(yīng)賠償用人單位下列損失:(一)用人單位招收錄用其所支付的費用;(二)用人單位為其支付的培訓(xùn)費用,雙方另有約定的按約定辦理;(三)對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失;(四)勞動合同約定的其他賠償費用。”
《勞動法》第一百零二條規(guī)定:“勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項,對用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”勞動部《關(guān)于違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第五條進(jìn)一步明確規(guī)定:“勞動者違反勞動合同中約定的保密事項,對用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,按《反不正當(dāng)競爭法》第二十條的規(guī)定支付用人單位賠償費用。”
因此,企業(yè)完全可以依照以上規(guī)定,在勞動合同中設(shè)立相關(guān)違約條款充分保護(hù)自身的合法權(quán)益。比如根據(jù)《勞動合同法》第二十二條規(guī)定,用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用,對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。對于一些掌握企業(yè)重大機(jī)密的員工,可以約定保密事項或競業(yè)禁止條款,需要注意的是,根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定,競業(yè)限制的期限不超過兩年。以上這些條款的事先約定,可以極大的保護(hù)企業(yè)的正當(dāng)權(quán)益,反之則可能給企業(yè)造成不可挽回的損失。
三、免責(zé)條款
由于企業(yè)不是公安機(jī)關(guān),對于員工入職之前的歷史無法全部掌握,如果遇上某些應(yīng)征者刻意隱瞞事實,有可能被欺騙,導(dǎo)致在將來因競業(yè)禁止等原因承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如果預(yù)先在勞動合同上添加免責(zé)條款,則可以在很大程度上保護(hù)企業(yè)免受傷害。以下范例供參考:
乙方(勞動者)向甲方(用人單位)保證,乙方在進(jìn)入甲方單位工作之前,與社會上任何單位和個人沒有任何的勞動關(guān)系,無任何的民事與刑事糾紛,無其他違法行為。如有隱瞞,一經(jīng)查實,甲方有權(quán)據(jù)此終止本合同,且造成的一切法律后果由乙方承擔(dān),與甲方無關(guān)。
四、及時變更
一旦員工的崗位、報酬等內(nèi)容發(fā)生變化,或者企業(yè)發(fā)生合并分立的情況,企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時變更勞動合同的相關(guān)條款,以免在今后可能的勞動糾紛中陷于被動。
以上就是關(guān)于勞動合同的訂立的注意事項的介紹了,希望對您的疑問有所幫助。勞動合同應(yīng)該怎么簽訂?如果未簽訂勞動合同怎么辦?這是很多勞動者都關(guān)心的問題,請聯(lián)系我們的專業(yè)律師。
訂立合同 篇8
一、訂立合同的步驟:
1、市場調(diào)查和可行性研究。市場調(diào)查和可行性研究是當(dāng)事人在簽訂合同前必不可少的準(zhǔn)備工作。
2、資信審查。當(dāng)你選擇了準(zhǔn)備與對方談判簽訂合同時,需要對對方進(jìn)行資信審查。資信審查包括資格審查和信用審查。
3、洽談協(xié)商。當(dāng)事人之間就合同條款的不同意見經(jīng)過反復(fù)協(xié)商,討價還價,最后達(dá)成一致意見的過程就是洽談協(xié)商。
4、擬定合同文書。擬定合同文書是將雙方協(xié)商一致的意見,用文字表述出來。
5、履行合同生效手續(xù)。在合同文書擬定后,雙方當(dāng)事人已完全認(rèn)可的時候,就要辦理合同訂立的最后一道手續(xù),即雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章。首先由雙方當(dāng)事人的法定代表人或經(jīng)辦人在合同上簽字。其次,按照我國的習(xí)慣,要加蓋單位公章或者合同專用章,合同訂立的程序才算完成。
有的合同,根據(jù)國家規(guī)定需經(jīng)有關(guān)部門審查批準(zhǔn)的,則必須在有關(guān)部門審批后,才能正式生效。
二、合同訂立的條件:
1、訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人。
所謂訂約主體是指實際訂立合同的人,他們既可以是未來的`合同當(dāng)事人,也可以是合同當(dāng)事人的代理人,訂約主體與合同主體是不同的,合同主體是合同關(guān)系的當(dāng)事人,他們是實際享受合同權(quán)利并承擔(dān)合同義務(wù)的人法。
2、雙方當(dāng)事人訂立合同必須是“依法”進(jìn)行的。
所謂“依法”簽訂合同,是指訂立合同要符合法律、行政法規(guī)的要求,由于合同約定的是當(dāng)事人雙方之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,而權(quán)利和義務(wù)是依照法律規(guī)定所享有和承擔(dān)的,所以訂立合同必須符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定法。如果當(dāng)事人訂立的合同違反法律、行政法規(guī)的要求,法律就不予承認(rèn)和保護(hù),這樣,當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的目的就不能實現(xiàn),訂立合同也有失去了意義法。
3、當(dāng)事人必須就合同的主要條款協(xié)商一致。
即合同必須是經(jīng)過雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的法。所謂協(xié)商一致,就是指經(jīng)過談判、討價還價后達(dá)成的相同的、沒有分歧的看法法。
4、合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。
要約承諾是合同成立的基本規(guī)則,也是合同成立必須經(jīng)過的兩個階段法。如果合同沒有經(jīng)過承諾,而只是停留在要約階段,則合同未成立法。合同是從合同當(dāng)事人之間的交涉開始,由合同要約和對此的承諾達(dá)成一致而成立法。以上只是合同的一般成立條件法。實際上由于合同的性質(zhì)和內(nèi)容不同,許多合同都具有其特有的成立要件法。
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